Versement de dividendes entre plusieurs BV néerlandaises...

Nous fournissons souvent aux créateurs d'entreprise des conseils spécifiques concernant la forme juridique qu'ils peuvent choisir lorsqu'ils décident de créer une entreprise néerlandaise. Nous conseillons généralement d'opter pour une société à responsabilité limitée : aux Pays-Bas, elle est connue sous le nom de BV néerlandaise. Posséder une BV présente de multiples avantages, l'un des plus importants étant l'absence de responsabilité personnelle lorsque vous contractez des dettes avec votre société. Cela devient toutefois encore plus intéressant lorsque vous optez pour une structure de holding. Lorsque vous détenez une société holding avec une ou plusieurs sociétés d'exploitation sous-jacentes, vous bénéficiez d'avantages supplémentaires, tels que la possibilité de prétendre à certains avantages fiscaux. De plus, vous pouvez répartir efficacement les risques, car le travail effectif est réalisé dans la société d'exploitation, qui supporte l'ensemble des risques.

La société d'exploitation est autrement aussi « vide » que possible, ce qui signifie que la quasi-totalité du capital est transférée dans la société holding. En fin de compte, vous voudrez faire remonter le profit réalisé par la société d'exploitation vers la société holding le plus rapidement possible. De plus, il est considéré comme avantageux de pouvoir percevoir ce profit à titre personnel dans un court délai, ce qui fait tout l'objet de cet article. En substance, l'activité réelle est menée dans la société d'exploitation, et c'est également là que le chiffre d'affaires est réalisé. Une fois toutes les charges déduites, le profit restant peut ensuite être distribué à la société holding. Nous présenterons ce processus dans cet article, tout en vous informant sur le fonctionnement de la distribution des bénéfices et sur les taxes perçues. Nous expliquerons également les règles régissant le paiement des dividendes et les montants qui peuvent être distribués. Nous vous informerons aussi des conséquences juridiques lorsque les dividendes sont versés en violation de la législation néerlandaise en vigueur.

Explication pratique du paiement de dividendes

Un dividende est le versement d'une partie des bénéfices à une société actionnaire, puis aux actionnaires individuellement. Le principal objectif du versement de dividendes est d'attirer des investisseurs et de nouveaux actionnaires pour votre entreprise. Les dividendes peuvent donc être considérés comme une récompense pour tous ceux qui détiennent des actions dans votre société sur une période prolongée. Les sociétés cotées en bourse peuvent décider de distribuer une partie des bénéfices aux actionnaires, mais gardez à l'esprit que les sociétés ne sont jamais obligées de verser des dividendes. Certaines sociétés ne versent en réalité jamais de dividendes, préférant réinvestir leurs bénéfices. Cela s'explique par le fait qu'en tant qu'actionnaire, vous pouvez également gagner de l'argent en profitant de la hausse du cours de l'action. Dans les sections ci-dessous, nous expliquerons comment les dividendes doivent être versés et de quelles manières cela peut être réalisé.

Paiement de dividendes entre plusieurs BV néerlandaises en général

Si vous pouvez distribuer des dividendes au sein de votre structure d'entreprise actuelle, nous vous conseillons vivement d'explorer cette possibilité. Pourquoi ? Parce que les versements de dividendes entre BV néerlandaises sont exonérés de retenue à la source sur les dividendes. Cela est dû au fait que l'exonération des participations s'applique dès la détention d'au moins 5 % des actions. En évaluant votre liquidité, votre solvabilité et vos capitaux propres, vous déterminez clairement le montant des dividendes que vous pouvez verser à la société actionnaire. De manière générale, il est conseillé de distribuer autant de fonds excédentaires que possible à la société actionnaire et de conserver la société active « vide », comme nous l'avons expliqué ci-dessus. Il va sans dire qu'une liquidité suffisante doit rester disponible pour atteindre vos objectifs commerciaux. Cependant, cela peut également être réalisé au moyen d'un prêt accordé par la société actionnaire. En outre, il est important, si vous êtes lié par une convention de crédit, de vérifier si des exigences spécifiques s'appliquent à certains ratios. Un versement de dividendes a généralement un impact négatif sur ces derniers.

Frais de gestion (management fee) versus salaire

Une fois que vous avez créé une BV holding et que vous l'avez placée entre vous et votre société d'exploitation, il arrive souvent que ces deux BV concluent un contrat entre elles. C'est ce qu'on appelle également une convention de management (management agreement). Ce contrat stipule que vous n'êtes pas employé par la société d'exploitation, mais que la société holding vous met à disposition de la société d'exploitation. Vous êtes donc indirectement employé par la société d'exploitation. Cela signifie que vous pouvez soit vous verser un salaire, soit faire en sorte que la société d'exploitation verse des frais de gestion à la société holding. La différence entre ces deux options réside dans le fait que l'impôt sur le revenu est nettement plus élevé que le taux de l'impôt sur les sociétés que vous payerez sur ces frais. Le taux le plus élevé de l'impôt sur le revenu est actuellement de 49,5 %, ce que vous payerez probablement si vous générez suffisamment de bénéfices avec votre société. À l'inverse, le taux actuel de l'impôt sur les sociétés aux Pays-Bas est soit de 19 % (pour les bénéfices allant jusqu'à 200 000 euros), soit de 25,8 % pour tous les bénéfices dépassant ce montant.

Ainsi, si vous versez des frais à la société holding par l'intermédiaire de votre société d'exploitation, ceux-ci sont imposés au taux plus faible de l'impôt sur les sociétés. Notez toutefois que vous devez également payer la TVA sur le management fee (la TVA en néerlandais est appelée BTW). Le seul cas où cela ne s'applique pas est lorsqu'il existe une unité fiscale aux fins de la taxe sur le chiffre d'affaires. Veuillez noter qu'une unité fiscale n'est pas la même pour la taxe sur le chiffre d'affaires que pour l'impôt sur les sociétés. Pour pouvoir former une unité fiscale à des fins de TVA, plus de 50 % des actions de chaque société doivent être détenues par les mêmes mains. De plus, certaines conditions supplémentaires s'appliquent également :

Les sociétés ont principalement le même objectif économique et réalisent chacune 50 % d'activités complémentaires pour l'autre
Il existe des postes de direction prédominants ou communs
Les sociétés sont indépendantes et établies aux Pays-Bas

Ainsi, une fois tous les coûts déduits du montant d'argent généré par votre société, il vous reste un montant considéré comme un bénéfice. Que le bénéfice soit distribué ou non, l'impôt sur les sociétés doit être payé sur ce montant. Pour pouvoir disposer du bénéfice, toutes les charges doivent d'abord être déduites du chiffre d'affaires. Veuillez noter que le mot « charge » est un concept vaste. Les coûts de l'entreprise comprennent, entre autres, la rémunération d'un prêt souscrit par la BV néerlandaise (intérêts), le salaire des employés, le loyer d'un immeuble de bureaux, toutes les charges courantes, mais aussi, par exemple, le management fee que la société d'exploitation verse à la société holding. Vous devez déduire tous ces chiffres pour pouvoir véritablement parler de bénéfice.

L'unité fiscale pour l'impôt sur les sociétés

Pour l'impôt sur les sociétés aux Pays-Bas, il est également possible de demander une soi-disant unité fiscale. La société holding et la société d'exploitation sont alors considérées comme un seul contribuable au regard de l'impôt sur les sociétés. Cela est souvent utilisé s'il existe plusieurs sociétés d'exploitation sous la société holding. Cela est avantageux à bien des égards ; par exemple, les bénéfices d'une société d'exploitation peuvent alors être imputés sur les pertes (de démarrage) d'une autre société d'exploitation. Cela peut offrir des avantages pour la distribution finale des bénéfices. La compensation réduit le bénéfice imposé et, par conséquent, l'impôt à payer. Les conditions applicables à l'unité fiscale aux fins de l'impôt sur les sociétés sont différentes des conditions susmentionnées relatives à la taxe sur le chiffre d'affaires. Si vous souhaitez que votre entreprise soit éligible à la création d'une unité fiscale pour l'impôt sur les sociétés, la société holding doit respecter ce qui suit :

Détenir au moins 95 % des actions de la société d'exploitation
Avoir droit à au moins 95 % des bénéfices et au moins 95 % des actifs de la société d'exploitation
Disposer d'au moins 95 % des droits de vote au sein de la société d'exploitation

Il existe également une condition pour la société d'exploitation, à savoir qu'elle doit être une BV ou une NV, ou une forme juridique étrangère comparable à ces deux entités juridiques. En général, elles sont considérées comme des sociétés à responsabilité limitée privées ou publiques. En outre, les sociétés holding et d'exploitation doivent :

Utiliser les mêmes exercices financiers
Utiliser les mêmes méthodes de détermination du bénéfice
Être physiquement situées aux Pays-Bas

Vous devez être absolument certain de remplir toutes ces conditions, sous peine de vous exposer à des amendes de la part de la Belastingdienst. Si vous avez des doutes sur certaines conditions, n'hésitez pas à contacter Intercompany Solutions pour obtenir des conseils professionnels à ce sujet.

Paiement de dividendes de la société d'exploitation à la société holding

Le paiement de dividendes de la société d'exploitation arrive logiquement dans la société holding. Le dividende distribué est exonéré de retenue à la source sur les dividendes dans le cadre de l'exonération des participations, comme nous l'avons déjà expliqué ci-dessus. Bien souvent, le chiffre d'affaires d'une société holding se compose uniquement du management fee perçu de la société d'exploitation. Parfois, la société holding possède également un local commercial ou certains droits de propriété intellectuelle loués à la société d'exploitation. Les intérêts ou les redevances de licence que la société holding reçoit de la société d'exploitation sont également pris en compte lors de la détermination du bénéfice. Après déduction des charges, y compris le salaire du propriétaire, il reste le bénéfice imposable. Avant de pouvoir procéder à la distribution du bénéfice à la société holding, vous devez d'abord payer l'impôt sur les sociétés. Aucun impôt sur les dividendes ne doit être payé sur le bénéfice distribué en raison de l'exonération des participations. L'exonération des participations s'applique déjà si la société holding détient 5 % d'actions ou plus dans la société d'exploitation. L'exonération des participations garantit fondamentalement que le bénéfice n'est pas imposé deux fois. La société d'exploitation paie donc l'impôt sur les sociétés sur les gains, et le bénéfice restant qui est distribué à la société holding n'est pas imposé.

Paiement de dividendes de la société holding aux actionnaires

Une fois que la société holding a reçu les bénéfices de la société d'exploitation sous-jacente, ce bénéfice est ensuite versé sous forme de dividende à ou aux actionnaires de la société holding. C'est à ce moment-là que la retenue à la source sur les dividendes entre en jeu. Après tout, la retenue à la source sur les dividendes n'avait pas encore été payée lorsque les bénéfices ont été distribués de la société d'exploitation à la société holding. La société holding doit retenir 15 % de taxe sur les dividendes distribués. L'actionnaire indique ensuite, dans sa déclaration annuelle, qu'un dividende a été reçu. Si, en tant qu'actionnaire, vous détenez au moins 5 % des actions, le versement de dividendes sera imposé au taux de 26,9 %. Veuillez noter que les 15 % précédemment payés seront déduits du montant de 26,9 % que l'actionnaire doit payer, étant donné que les 15 % de taxe sur les dividendes ont déjà été prélevés. En substance, vous payez donc le solde de 11,9 % à titre privé. Si votre société holding détient une créance sur vous-même supérieure à 500 000 €, vous pourriez devoir faire face aux conséquences du projet de loi sur les emprunts excessifs (« Excessive Borrowing Bill ») à l'avenir. Dans ce cas, le versement opportun de dividendes constitue une occasion appropriée de rembourser (en partie) la créance.

La règle principale est que l'assemblée générale des actionnaires est habilitée à décider de l'affectation des bénéfices et de la réalisation de distributions aux actionnaires. Il est important que les actionnaires ne puissent le faire que pour la partie des capitaux propres supérieure aux réserves qui doivent être conservées conformément à la loi et aux statuts de la société. Une fois que les actionnaires ont décidé que des dividendes doivent être versés, la direction doit approuver cette décision. Sans approbation, aucun versement ne peut avoir lieu. La direction ne refuse son approbation que si elle sait que la distribution aura pour conséquence que la société ne pourra plus honorer ses dettes. La direction ne peut donc pas refuser la distribution sans motif valable.

Réglementation concernant le paiement des dividendes

Les étapes mentionnées ci-dessus sont fondamentalement les démarches pratiques à effectuer lorsque vous envisagez de vous verser des dividendes et d'en verser aux autres actionnaires. Mais il existe également des lois et réglementations néerlandaises qui s'appliquent aux distributions de bénéfices, principalement pour s'assurer que cela est fait correctement et que les créanciers de la société sont protégés. Nous présenterons ces réglementations ci-dessous, ainsi que tous les autres éléments sur lesquels vous devez vous informer pour rester dans le cadre de la loi.

Qui décide si un dividende peut être distribué ?

Les règles relatives au paiement des dividendes sont fixées à l'article 2:216 du Code civil néerlandais (BW). Cet article contient la règle principale selon laquelle l'assemblée générale des actionnaires est compétente pour décider de l'affectation des bénéfices et de la détermination des distributions. Nous avons déjà évoqué cela brièvement ci-dessus. Ce pouvoir peut toutefois être limité, par exemple dans les statuts, ou accordé à un autre organe, mais cela est peu fréquent en pratique. Le bénéfice peut être mis en réserve, par exemple pour de futurs investissements, ou distribué aux actionnaires. Lorsque vous choisissez de distribuer le bénéfice aux actionnaires, l'assemblée générale des actionnaires peut alors déterminer cette distribution. Les règles s'appliquent non seulement à la détermination et à la distribution des bénéfices, mais aussi à toutes les autres distributions prélevées sur le capital de la société d'exploitation.

L'utilisation du test de bilan

Lors de la décision de distribuer ou non des dividendes, l'assemblée générale des actionnaires doit prendre en compte si les capitaux propres de la BV néerlandaise dépassent les réserves légales ou statutaires. Cela s'explique par le fait que les dividendes ne doivent être versés que s'il y a réellement suffisamment d'argent pour le faire. En général, toute distribution de bénéfices implique que les capitaux propres disponibles soient supérieurs aux réserves légales ou statutaires. Il incombe également à l'assemblée générale des actionnaires de vérifier si c'est effectivement le cas et si le dividende peut être versé. Cette démarche est également connue sous le nom de « test de bilan (limité) ». Ce test doit être effectué chaque fois que l'assemblée générale des actionnaires décide de distribuer des bénéfices entre les actionnaires, qu'il s'agisse d'une distribution intérimaire ou d'une décision périodique. En pratique, ce test n'a cependant pas une très grande importance, car la plupart des BV néerlandaises n'ont ni réserves légales ni réserves statutaires. S'il existe des réserves, celles-ci peuvent être incorporées au capital ou annulées par une modification des statuts. S'il n'y a pas de réserves légales ou statutaires, la BV peut en principe distribuer l'intégralité de ses capitaux propres, donc pas seulement le bénéfice, mais aussi le capital libéré sur les actions et toutes les réserves. Veuillez noter que cela ne peut se produire que si cette décision est justifiée et approuvée par la direction.

L'utilisation du test de distribution ou de liquidité

Une fois que l'assemblée générale des actionnaires a décidé que des dividendes doivent être versés, cette décision doit être préalablement approuvée par le conseil d'administration de la société. Sans leur décision d'approbation, la décision de versement prise par l'assemblée générale est sans effet. En pratique, le conseil d'administration approuve généralement de telles décisions. La direction ne peut refuser cette approbation que si elle sait, ou devrait raisonnablement être en mesure de prévoir, que la BV ne sera plus en mesure d'honorer ses obligations de paiement à la suite de la distribution dans un avenir prévisible. C'est le seul véritable motif de refus des versements de dividendes. Ainsi, si le scénario du pire n'est pas probable, le conseil d'administration doit accorder son approbation aux actionnaires.

Le principal objectif de cette approbation obligatoire est la protection de la société. Le conseil d'administration vérifie si la distribution est justifiée et ne met pas en danger la continuité de la BV. Cette procédure est également connue sous le nom de test de distribution ou test de liquidité. Le conseil d'administration est en réalité très libre de déterminer comment il mettra en œuvre le test de distribution, car il lui appartient de le décider. Néanmoins, en pratique, certaines lignes directrices standard sont souvent utilisées pour rendre le processus plus transparent et prévisible. Afin d'effectuer le test, la date de la distribution est utilisée comme date de référence. En règle générale, il est admis que le conseil d'administration doit, dans son évaluation, se projeter environ un an après cette date de référence afin d'établir un pronostic précis concernant l'actif et le passif de la société. Cependant, cette période d'un an n'est pas considérée comme un délai strict. Par exemple, une créance importante peut devenir exigible dans un an et demi, ce qui modifiera instantanément toute la situation. Lorsque ce montant devra être payé, cela conduira à une situation dans laquelle la société n'aura pas les ressources suffisantes pour verser des dividendes aux actionnaires. C'est pourquoi le conseil d'administration doit prendre en compte ces informations dans le test de liquidité.

Que faire en cas de paiement injustifié de dividendes et de problèmes de paiement que cela peut entraîner ?

Les deux tests mentionnés ci-dessus existent pour une raison valable : éviter à votre société des difficultés financières. Il peut arriver, et cela se produit régulièrement en pratique, qu'un versement de dividendes soit effectué aux actionnaires, mais que cette distribution ait été approuvée à tort par le conseil d'administration. Si vous versez des dividendes sans disposer de l'argent nécessaire, vous pouvez créer des situations très risquées pour vous-même et potentiellement aller jusqu'à la faillite. S'il apparaît après un versement de dividendes que la BV ne peut plus honorer ses obligations de paiement, vous devrez déterminer où exactement le problème s'est produit et comment une décision de verser des dividendes a été prise, même s'il est désormais clair que cela n'était pas réalisable. Dans de nombreux cas, soit le test de bilan n'a pas été effectué par l'assemblée générale des actionnaires, soit le test de liquidité n'a pas été réalisé par le conseil d'administration. Il existe également la possibilité que l'un des tests ait été mal effectué, ou que quelqu'un ait falsifié les informations du test dans son seul intérêt personnel. Dans tous ces cas, il est de la plus haute importance de déterminer s'ils auraient dû prévoir que cette incapacité de paiement serait la conséquence de la distribution effectuée. Car lorsque c'est effectivement le cas, selon les circonstances spécifiques bien sûr, ils peuvent être personnellement responsables du déficit causé par le paiement. Cette situation peut avoir des conséquences tant pour les dirigeants que pour les actionnaires. Ci-après, la responsabilité des dirigeants et la responsabilité des actionnaires seront examinées à leur tour. Il est important de noter qu'(en principe) la responsabilité n'est engagée que si la BV rencontre effectivement des difficultés financières après le paiement injustifié de dividendes.

Il n'est pas toujours facile pour les actionnaires ou les dirigeants de déterminer s'ils doivent approuver la décision de distribution. Mais d'un autre côté, ils portent une lourde responsabilité. Pour éviter toute responsabilité ou toute contestation à ce sujet, notre conseil est donc de formaliser par écrit toute décision administrative d'approbation. Et de préférence aussi de bien décrire les principes et les chiffres retenus par la direction. En particulier s'il existe un doute au moment de la décision. Si rien n'a été couché sur le papier, les dirigeants n'ont également aucun moyen de prouver à posteriori qu'ils ont rempli leur obligation. Mais lorsque vous prenez des notes et explicitez la décision par écrit, cela peut vous aider à échapper à toute responsabilité si la déclaration écrite prouve que vous ne pouviez prévoir aucun résultat négatif. Ci-dessous, nous expliquerons un peu plus en détail la responsabilité des actionnaires et des dirigeants.

Responsabilité des dirigeants en cas de paiement injustifié de dividendes

Les dirigeants qui savaient, ou auraient raisonnablement pu prévoir au moment de la distribution, que la société ne serait plus en mesure de payer ses dettes, sont tous personnellement responsables du déficit ainsi créé. La société elle-même peut effectivement invoquer cette responsabilité, du fait qu'il s'agit d'une responsabilité interne des dirigeants. Il n'y a pas que les dirigeants qui peuvent être tenus responsables : d'autres personnes qui ont effectivement déterminé ou co-déterminé la politique de la société peuvent également être tenues personnellement responsables. La condition est qu'elles se soient comportées comme un dirigeant, comme un conjoint marié sous le régime du contrat de mariage avec un dirigeant, ou un dirigeant titulaire. Si vous pouvez toutefois prouver que ce n'était pas de votre faute, vous ne serez pas tenu responsable, comme nous l'avons déjà expliqué ci-dessus. Si vos collègues dirigeants effectuent le paiement effectif alors que vous n'étiez pas d'accord, vous devrez agir. Bien entendu, cela doit être examiné au cas par cas. Il est fortement recommandé d'employer les services d'un avocat en cas de doute. Il est important que vous expliquiez à vos collègues dirigeants pourquoi vous estimez qu'aucune approbation ne peut être donnée et que vous ayez de manière vérifiable voté contre la décision. Cela doit être consigné dans le procès-verbal. La loi stipule également que vous fassiez tout ce qui est en votre pouvoir, en votre qualité de dirigeant, afin de prévenir les conséquences négatives de la distribution.

Responsabilité des actionnaires en cas de paiement injustifié de dividendes

En principe, les actionnaires ne sont soumis à aucune responsabilité personnelle. Ils ne courent de risque que pour le montant pour lequel ils ont acheté leurs actions : après tout, les actions peuvent ne plus rien valoir. Cela se produit, par exemple, en cas de faillite. Néanmoins, une exception a été faite en cas de versement injustifié de dividendes. L'actionnaire qui a reçu un paiement de dividendes alors qu'il ou elle savait, ou aurait raisonnablement dû prévoir, que des problèmes de paiement surviendraient, est également personnellement responsable. Cette responsabilité s'applique jusqu'à concurrence du montant maximal qu'il a reçu en dividendes. Par exemple, il peut arriver qu'un dirigeant doive rembourser des dividendes alors que l'autre dirigeant n'a pas à en rembourser. Si les dirigeants ont déjà comblé le déficit, les actionnaires doivent verser les dividendes reçus directement aux dirigeants. Il convient également de se poser des questions, par exemple pour savoir si les actionnaires étaient conscients, au moment de leur décision, que le test de distribution n'était pas satisfait. Ou dans le cas où les actionnaires ont reçu un paiement de dividendes sans que le conseil d'administration n'ait pris la décision d'approbation.

Intercompany Solutions peut vous aider à déterminer si le paiement de dividendes est avantageux dans votre cas

Une structure de holding peut être très avantageuse dans le cadre des avantages fiscaux néerlandais actuels entourant les sociétés à responsabilité limitée. Toute distribution de bénéfices d'une BV néerlandaise est encadrée par la loi et par toutes les réglementations régissant ce sujet. En cas de non-respect de ces règles entraînant ultérieurement des difficultés financières pour la société, les dirigeants et éventuellement les actionnaires peuvent être tenus pour responsables. Afin d'éviter autant que possible les problèmes à ce sujet, il est donc important d'agir avec prudence. Si vous souhaitez vérifier si votre société peut verser des dividendes en toute sécurité à ses actionnaires, il est conseillé d'effectuer à la fois le test de bilan et le test de liquidité. En cas de doute, notre équipe d'experts juridiques peut vous aider à prendre la décision la plus prudente. N'hésitez pas à nous contacter à tout moment pour obtenir des informations plus détaillées ou un devis clair pour nos services. Nous pouvons également vous assister dans la création d'une société BV néerlandaise, ou dans l'ouverture d'une filiale de votre société existante aux Pays-Bas.

Sources :

https://joanknecht.nl/dividend-uitkeren-naar-bv-of-prive/

https://www.wetrecht.nl/dividend-bv-uitkeren-aan-aandeelhouders/

https://www.schenkeveldadvocaten.nl/bv-en-dividend-uitkeren-dit-zijn-de-regels/

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Versement de dividendes entre plusieurs BV néerlandaises : comment cela fonctionne-t-il ?